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第三十五章法的精神（第1页）

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（一）、法是精神，代表着人民的意愿

古代中国的法家认为“权制断于君则威”，主张立法权掌握在君主手里，臣下不得行使，建立起一种“天下之事无小大皆决于上”的君主极端**的封建政治制度和法律制度。君主本人则凌驾于法之上，超越于法之外。

西方的法家认为法的精神来源于人类的主观意识对客观存在的反映。法是站在第三者的客观立场上平判当事者与被当事者的一种手段。

法的概念形成于人类之始，法通道，有人既有法，无人也有法。法是自然规则下自然形成的法理。人类法的形成来自于人类的自然正义，来自于人类的意识形态。也就是说人类自产生之始就存在完全自觉的直观理性，也可以说是两眼看到的直观的机械理性，通过直观的理性产生完全自觉的正义感，这种感觉来自人类的本性，来自于自然法则。当然，自然法不是孤立存在的个体，需要在群体之间体现。

法不是孤立存在的单元，法必须在具体对象的参照下才能形成法的概念，这就是自然中同性排斥，异性吸引的原因。原始的理性是建立在初始阶段的直观感受，感性来源于不明白为什么会发生什么，通过直观感受得出原始的道德规范，这是自然法形成的基础。“道非道，非常道。名非名，非常名”就是这个道理。天下本无路，走的人多了就成了路。但是，法不同于道。道是自然形成的规律，道是世界形成物种的原始法理，而法则是物种形成中产生的自然法则。

法形成于物质条件之上，却又离不开意识形态的支配。法在人类原始状态下只是自觉生成的直观理性。但是自人类形成社会之后就不在是原始的理性了。人类自形成社会之始，人类对法的理解就上升了一个台阶，只是真理是在不断摸索中建立的，真理不会一步到位。

自人类社会形成一种普遍存在的群体之后，法就不在是自然法了。法的含义在扩大，法的精神在扩张，正义与邪恶的较量就以法的度量来衡量两方的力量，直至形成现代的法律法规。

法自形成之始就高于一切，法大无边，一切人的行止皆在法下运行。但是自社会形成国家，无论东方还是西方，法都是为一种工具存在于社会等级之间的。真正将法的精神传播到世界的是西方的法学家们。西方人认为法不可以将精神领袖置于人民的最顶端，也不可以将精神领袖置于法律之外。但是东方人不这样认为，东方人认为“权制断于君则威”，法出于君则君上威。这是扭曲的法理，“刑重而必得，故民不敢试，故国无刑民”，以重刑示民，使人民感到畏惧而不敢触犯法律，以达到国中无犯罪之民的目的。

（二）、法是荣誉、权力的聚焦之地。法如庇荫，只针对全民中的少数人。

我在本书第十八章讲到“其实法律就是荫护全体人民的手段措施，法律如大树之荫，庇护树下众人，但是法只对众人中少数违法违规者采取强制制约措施，而不针对所有人。法律是至高无上的，是崇高的。法，保障全体人民的合理性诉求，只针对全民中的少数违法者施用限制措施，但对于全体人民则如慈母般的荫庇与保护，因此完全归于‘分于三’的范围，归于客观唯心主义思维的践行之地。所以说法的精神充满权力与荣誉的成分，归于意识形态。

国家之下平行着政府与法律，政府的人性体现在经济民生，政府如父亲，力图反哺在他制下的毎一位公民，而法律的人性则如庇荫，如慈母之心，力图呵护毎一位在她怀抱里的公民。

政府与法律都是针对全体公民的义务实体，但是政府是分配财富的履行机构，着力点在平富扶贫。而法律且是荫庇众人的权力机关，着重点在抑强扶弱。

政府与法律又是全民责任实体，但政府是针对全体人民的权利机构，着力点在施政惠民。而法律且只针对全民中的少数人施用校正措施，着力点在匡正治邪。

因此，政府与法治万万不可混为一谈，原因就在于政府是针对全体人民的权利机构，而法治且是只针对全民中的少数人的施法机关，如果政府与法治混为一体，针对的将是全体民众，对全体人民只存在春天般的温暖，而不可以对全民使用严冬般的**手段。

这也是古代儒家理学思想浓厚的国家非常容易出现起义运动，而在应用哲学体系的西方国家历史上鲜有规模很大的起义运动的根本原因。”

（三）法早于国家，法通道，来源于自然法则

法在人类之始就已经存在，法的原始本质是惩恶扬善，杜绝不公。法不是孤立存在的个体，法必须要有参照才能得到正反对照的立体构成。不知善无以匹恶，不知好并不会觉得坏在何处。善与恶，好与坏是对立的个体，而法正是出于平衡法则来平抑两者的关系的。

法通道，是自然形成的一种概念。但不通德，法是法，德是德，互不相干。法是匡正，德是取直。法来源于人类的主观意识对客观存在的反映，执法者当是站在第三者立场上客观平判当事者与被当事者的一种手段。而“曲则全，枉则直，洼则盈，敝则新，少则得，多则惑”是为德。德是洼地求盈，曲处理直的规则，故德不是法，德是自然规律，但有通自然法之功。

法是人对事物发展进程的客观存在的反映。如民事法，民事法的本意是强不欺弱，善不驱恶，扶正祛邪，曲则履直，枉法取惩。

（四）、赋税法

孟德斯鸠说：“一般规律是：国民所享受的自由越多，征收的赋税便越重；国民所受的压迫越重，就越要减轻赋税。这在过去和现在始终如一，将来也会如此。这是从人的本性得出的一条规律，是永恒不变的。”所以古代中国的赋税是很低的，中国王朝政治没有反哺人民的思想，只有维护王权统治的思想，所以古代中国的皇帝们在建国初期赋税是非常低的，收取的赋税只是用来维持国家运行而已，只有两项开支，即皇家与皇家军队开支和皇家政府开支，至于民生，古代中国基本没有民生概念，只有民事概念，所以也就没有反哺人民的说词了。这种情况来源于文化，东方的文明来源于东方文化，文化背景不同必然产生不同的法制观念，中国的儒学天生缺乏反哺民生的观念，自然古代中国的立法者也忽略了民生的问题了。

（五）、儿童是国家的未来

儿童是国家的未来，对儿童的保护是共和国的重要法律，因为在这些儿童中有共和国的明日之星，有共和国的精神领袖，所以对儿童的保护就如同保护我们的眼睛一样重要，未成年人保护法是对儿童的强力保障，当然保护法不是一边倒呵护，还应该包括惩戒，对于正义我们应该弘扬，对于邪恶就必须加以扼制。如果正义的得不到弘扬，而邪恶却遍地开花，那就是共和国对法的精神的缺失。

（六）、妇女权益的保护

妇女是国家的重要组成部分，占全国人口的一半，共和国的女人与男人一样支撑着国家大厦，自然女人也一样应该得到与男人同等的权益保障。这里自然包括物质基础的与精神领域的需求。但是应该看到女人与男人的天然不可抗拒之原因，女人天生弱势于男人，因此共和国的法律在倾斜性保护女人的同时也不可以用男人的道德标准压制女人的原始价值，女人用身体条件换取适度的报酬应当受到男权社会的保护。这是女人的自然权利始终无法平等于男人权利的原因。在无法确保女人平等于男人的共和国中，适度的宽容女人用天然条件换取物质利益是应该受到法律保护的，这其中即包括婚姻关系之内的正当利益需求，也包括婚姻关系之外的正当权益。在这一点上日本做的要比美国人与欧洲人好，这也与他们的传统观念有关。

（七）、继承法的初衷

继承法，继承法的初衷是避免下一代过度的拥有不劳而获得的财富。因此，西方人在中世纪时就设定了遗产继承必须在夫妻子女间顺序进行，这其中还包括父系母系的兄弟姐。

但是在实际操中，这种中世纪的继承法则已经落后于现代社会了。比如我们以继承法的原则去分配一个拥有百亿千亿财富的富翁的财产，就必须把富翁的财富分成无数等分，分配给他以下顺序排列的继承者们。可是，大家要知道，当财富超过一定存量时，财富就不是孤立存在的黄金白银，也不是流通货币了，而是以价值形式存在的法人资产，土地储备，房产价格，股票收益等等有价资本，但是这些资产更不是孤立存在货币存量，这些资产存在社会关系，因为在这些资产下包括一些劳动力，如果以继承法的初衷势必打乱原本的社会体系，那么这些资产如果真的平均分配，给社会带来的凤险远远超过继承法的善良的本意。

近日我到一名法学教授的文章，他认为中国的继承法应该传承中国的传统观念，继承法应该回归过去家族长老式的传承方法中去，由父系亲属顺序得到继承权。中国现代的专家教授之所以得不到人民的尊重就在这里，这些人总是发表一些不切实际的东西。现代的中国是什么时代了，还是过去的四代中堂吗？你为什么不去了解实际的家庭关系，而信口赤黄呢？

我们可以不看继承法的初衷，只看物质基础决定意识形态，从唯物的观点来论述继承权的的真实含义。确保物质基础的再生性与延续性是保证社会发展的原始动力。这是唯物论的观点。从这一点出发继承权的设立并非仅仅是为了分配遗产，保护遗产的再生性与延续性比分辖成不同的等分更加重要。继承法的设立并不仅仅是为了财富分的公平，从社会发展角度来看，中国传统的家族式传承方法已经不切实际了。不合时宜的观念无论如何不可以搬进民法中去，这有背法的精神。

即便是放弃继承法的初衷，也不能接受无关紧要的人获得不当得利的权力。如果继承法回归中国人的世俗观念，势必造成不当得利的情况发生，这就违背了法的精神。原因是当今中国的家庭结构已经不是旧时代的家庭结构，很多家庭是单元直系结构的家庭模式，即年轻人在成年后各自组成的家庭是夫妻两人世界，通常情况是绝大多数的家庭经济是独立的，并不存在大家庭的混合模式。一对夫妻从组成家庭到生老病死，经济结构上都是以夫妻关系存在与发展的，与父母以及兄弟姐妹并没有太大关系，即便是在农村地区，兄弟姐妹之间也保持各自独立的经济基础，也就是说兄弟姐妹之间并没有经济往来，那么为什么没有经济互利的兄弟姐妹的关系在今天的法律中却要支持其兄弟姐妹拥有继承法呢？

继承法的精神就来自避免下一代过度的拥有不劳而获的财富，继承法的初衷是为了避免儿女过度的获得不劳而获的财富，那么，打烂分配就能避免一些人获得不劳而获的财富吗？不尽然吧。呵呵，如果继承法准许兄弟姐妹有权获得继承权，那么本来就不相关的经济个体是不也在打破继承法的初衷，让不相干的人获得不当得利了呢？

如果按照这个教授的意识去行使继承权，那么同族中生前没有任何经济关系的人员都可以获得继承权，这个法的体现的公平两字又到哪里去了呢？

最近看到一篇报道，说是在一个大城市里有一个独生子女，父亲于十年前过世，母亲之后没有再婚，母亲过逝后独生女去房产部门过房其母亲名下的房产，但是，房管局告知她必须将父母亲的兄弟姐妹全部叫来并当面写出放弃遗产的权力文书，或拿出父母的遗嘱，否则不于办理房产过户手续。

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